Het morele element van het misdrijf:
De werknemer kon een vordering ex delicto stellen, omdat het niet-betalen van loon strafrechtelijk gesanctioneerd wordt door art. 42 van de loonbeschermingswet en het niet-betalen van vakantiegeld strafbaar wordt gesteld door art. 54 van de gecoördineerde wetten op jaarlijkse vakantie van 28 juni 1971.
Volgens het arbeidshof kan de werkgever zich niet beroepen op goede trouw want dit is op zichzelf geen grond van rechtvaardiging; ze wordt het maar indien ze een onoverkomelijke dwaling doet ontstaan. Evenmin kon de werkgever zich beroepen op onwetendheid of onoverkomelijke dwaling. Een onoverkomelijke dwaling kon niet afgeleid worden uit de houding van de werknemer. De werkgever had voorafgaand aan het opmaken de arbeidsovereenkomst en de loondocumenten, deskundig advies kunnen inwinnen en had de geldende regels dienen na te gaan. Het morele bestanddeel van het misdrijf was bewezen.
Voortgezet misdrijf:
Het regelmatige en aanhoudend verzuim van de werkgever om het loon van de werknemer te betalen wordt als een voortgezet misdrijf beschouwd, mits het de uiting is van eenzelfde plan. Het in de loonberekening niet opnemen van de anciënniteit, opgebouwd in de eigen onderneming door aaneensluitende tewerkstellingen, was volgens het arbeidshof een keuze vanuit een welbepaalde intentie, die niet als een loutere vergissing kon worden afgedaan. Bij een voortgezet misdrijf begint de verjaring te lopen vanaf het laatste feit, wat inhoudt dat de achterstallige betalingen voor de periode van 19 maart 1989 tot 26 april 2000 niet verjaard was.
Commentaar: Zelfs al werd een arbeidsovereenkomst beëindigd door een opzeggingstermijn volledig te presteren, dan nog wordt de anciënniteit niet onderbroken indien daarna opnieuw en zonder onderbreking een nieuwe arbeidsovereenkomst wordt aangegaan. Dit principe heeft een impact voor het bepalen van de opzeggingstermijn en – zoals in de voorliggende casus - voor de bepaling van het juiste loonbarema.
Arbeidshof Brussel, 28 mei 2010, A.R. 2008/AB/51295
frederique.vermaete@astrealaw.be
